專利與專利權(quán)

（一）　專利與專利權(quán)的概念

專利是指由國家專利局或代表幾個國家的地區(qū)機構(gòu)認定的權(quán)利，授予專利所有人在一定期限內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)造享有的獨占使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可權(quán)等權(quán)利。

類型、特征和法律保護期限如下：

①　發(fā)明專利：以發(fā)明為保護客體的專利權(quán)，分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明兩類。產(chǎn)品發(fā)明如電子計算機、超導(dǎo)材料等；方法發(fā)明如漢字輸入方法、無鉛汽油的提煉方法等。發(fā)明專利必須利用自然規(guī)律、是具體的技術(shù)性方案、且是新的技術(shù)方案，保護期限為２０年。

②　實用新型專利：以實用新型為保護客體的專利權(quán)，也被稱為小發(fā)明。實用新型專利必須是一種新的技術(shù)方案、僅限于產(chǎn)品而不包括方法、產(chǎn)品必須具有固定形狀和構(gòu)造，保護期限為１０年。

③　外觀設(shè)計專利：以工業(yè)品外觀設(shè)計工作為保護客體的專利權(quán)。外觀設(shè)計專利必須與產(chǎn)品相結(jié)合、能在產(chǎn)業(yè)上應(yīng)用、富有美感，保護期限為１５年。

（二）　專利權(quán)產(chǎn)生的條件

１、積極條件：要被授予專利權(quán)必須具備的條件。

（１）新穎性：在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，即不屬于現(xiàn)有技術(shù)；沒有在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)外公開使用過或者以其他方式為公眾熟知；沒有任何單位或個人就同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谏暾埲找郧跋驀鴦?wù)院專利行政部門提出過申請，并且記錄在申請日以后公布的專利申請文件或公告的專利文件中。

（２）創(chuàng)造性：與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。創(chuàng)造性要求發(fā)明創(chuàng)造具有一個或幾個技術(shù)特征，與現(xiàn)有技術(shù)有本質(zhì)的區(qū)別，普通技術(shù)人員不能直接從現(xiàn)有技術(shù)中得出構(gòu)成該發(fā)明創(chuàng)造的全部必要技術(shù)特征。

（３）實用性：指該發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛑圃旎蚴褂?，并且能夠產(chǎn)生積極效果。實用性包括技術(shù)屬性和社會屬性兩個方面。技術(shù)屬性要具有在工業(yè)上被付諸應(yīng)用的技術(shù)上的可能性；社會屬性要對社會有一定的益處。

２、消極條件：不能被授予專利權(quán)的情形。

（１）違反國家法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

（２）以下對象不得被授予專利權(quán)：科學(xué)發(fā)現(xiàn)；智力活動的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方法；動物和植物品種；原子核變換方法以及用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；對平面印刷品的圖案、色彩或二者的結(jié)合做出的主要起標識作用的設(shè)計；對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造。

（三）專利權(quán)的申請

專利權(quán)申請的原則

（１）誠實信用原則：不得濫用專利權(quán)損害公共利益或他人合法權(quán)益。

（２）書面原則：所有手續(xù)都應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

（３）單一性原則：“一發(fā)明一申請”

一項申請只能要求保護一項發(fā)明創(chuàng)造或與屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思有關(guān)的一組兩項以上的發(fā)明創(chuàng)造。

允許申請人就屬于一個總的構(gòu)思或有聯(lián)系的技術(shù)方案提出發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾垺?/p>

允許在一份申請中就同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設(shè)計或用于同一類別并成套出售或使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計提出專利申請。

（４）先申請原則

專利申請的先后順序決定專利權(quán)的授予，最先申請的人獲得專利權(quán)。

相同發(fā)明創(chuàng)造在同一日期被不同申請人分別申請，應(yīng)在收到國務(wù)院專利行政部門通知后協(xié)商確定專利申請人。

（５）優(yōu)先權(quán)原則

專利申請人在第一次提出專利申請后，在法定期限內(nèi)又對相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請，其在后申請以第一次申請的日期作為申請日。

申請人要求發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麅?yōu)先權(quán)時，應(yīng)在提交申請時提出聲明，并在１６個月內(nèi)提交第一次申請文件的副本。

申請人要求外觀設(shè)計專利優(yōu)先權(quán)時，應(yīng)在申請時提出聲明，并在３個月內(nèi)提交第一次申請文件的副本。

未提出聲明或逾期未提交副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。

申請人可要求一項或多項優(yōu)先權(quán)，在一份申請中要求多項優(yōu)先權(quán)時，優(yōu)先權(quán)期限以最早的優(yōu)先權(quán)日為準。

專利申請文件

（１）發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠赫埱髸?、說明書及其摘要、權(quán)利要求書等。

（２）外觀設(shè)計專利：請求書、該外觀設(shè)計的照片或圖片以及對該外觀設(shè)計的簡要說明等，并需指明使用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品及其所屬類別。

專利申請的審查與批準

（１）發(fā)明專利的審查與批準

分三個階段實行“早期公開，延遲審查”的制度：?、佟〕醪綄彶椋荷暾垵M１８個月后公布申請?！、凇≡缙诠迹撼醪綄彶楹细窈?，申請滿１８個月后或根據(jù)申請人要求早日公布申請。早期公布的發(fā)明沒有經(jīng)過實質(zhì)審查，不能授予專利權(quán)，但享有一種臨時保護?！、邸嵸|(zhì)審查：申請滿３年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可根據(jù)申請人請求對專利申請進行實質(zhì)審查；申請人逾期不請求實質(zhì)審查，該申請視為撤回。經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門做出授予發(fā)明專利權(quán)的決定。

（２）實用新型或外觀設(shè)計專利的審查與批準

采取“初步審查”制度，即經(jīng)初步審查合格后，由國務(wù)院專利行政部門作出授權(quán)決定，發(fā)給專利證書，并予以登記和公告。

（四）專利權(quán)的權(quán)屬

專利權(quán)的一般歸屬

原則上，發(fā)明人或設(shè)計人為申請專利的權(quán)利人，申請獲批后，發(fā)明人或設(shè)計人成為專利權(quán)人。

（１）發(fā)明人：對同一發(fā)明創(chuàng)造共同構(gòu)思并做出創(chuàng)造性貢獻的人，成為共同發(fā)明人或設(shè)計人。發(fā)明人、設(shè)計人必須是自然人。

不得認為只負責(zé)組織工作、提供物質(zhì)條件方便或從事輔助性工作的人是發(fā)明人或設(shè)計人。

（２）申請人：有資格向國務(wù)院專利行政部門申請專利的人，可以是發(fā)明人、設(shè)計人，也可以不是。

（３）專利權(quán)人：在特定期限內(nèi)享有特定發(fā)明創(chuàng)造專有權(quán)利的主體，申請獲批后成為專利權(quán)人。專利權(quán)也可通過轉(zhuǎn)讓、繼承獲得。

職務(wù)發(fā)明的權(quán)利歸屬

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬于發(fā)明人、設(shè)計人所在單位。

單位可依法處置職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和專利權(quán)，促進相關(guān)發(fā)明創(chuàng)造的實施和運用。

根據(jù)約定規(guī)定權(quán)屬，否則發(fā)明人、設(shè)計人享有受獎勵或獲得報酬的權(quán)利。

國家鼓勵對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造實行產(chǎn)權(quán)激勵，使發(fā)明人或設(shè)計人合理分享創(chuàng)新收益。

合作發(fā)明的權(quán)利歸屬

如果發(fā)明創(chuàng)造由多個單位或個人合作完成，根據(jù)以下規(guī)定確定專利申請和專利權(quán)歸屬：

（１）根據(jù)協(xié)議約定辦理。

（２）沒有約定時，申請和專利權(quán)歸各方共同所有，其中一方不能剝奪其他方的權(quán)利；如一方轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)，其他各方在同等條件下優(yōu)先受讓；如一方放棄共有的專利申請權(quán)，將不再享有專利權(quán)，但可免費實施該專利；如有任何一方不同意申請專利，則其他方均不能申請專利。

委托發(fā)明的權(quán)利歸屬

單位或個人接受他人委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，權(quán)利歸受托人所有。

根據(jù)協(xié)議約定辦理，否則受托人獲得申請和專利權(quán)；如受托人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)，委托人在同等條件下優(yōu)先受讓；受托人取得專利權(quán)時，委托人可免費實施該專利。

（五）專利權(quán)的保護范圍

專利權(quán)受法律保護，以下行為構(gòu)成專利侵權(quán)：

（１）未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造專利產(chǎn)品。

（２）未經(jīng)許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用專利產(chǎn)品、使用專利方法以及使用依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，構(gòu)成侵犯專利權(quán)。使用者如未知是侵權(quán)產(chǎn)品而繼續(xù)使用的，同樣構(gòu)成侵權(quán)行為，但如能證明合法來源則不承擔(dān)賠償責(zé)任。

（３）未經(jīng)許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的許諾銷售和銷售專利產(chǎn)品或依專利方法直接獲得的產(chǎn)品，不論“不知”還是“明知”，均構(gòu)成侵權(quán)。使用者或銷售者在“不知”的情況下，能證明其產(chǎn)品合法來源的，則可免除賠償責(zé)任。

（４）進口專利產(chǎn)品或依專利方法直接獲得的產(chǎn)品，未經(jīng)許可將已在中國取得專利的產(chǎn)品輸入境內(nèi)，構(gòu)成侵犯專利權(quán)的侵權(quán)行為。

（５）假冒他人專利。

以下行為不視為侵犯專利權(quán)：

（１）專利權(quán)用盡：專利權(quán)人制造、許諾銷售、進口或經(jīng)許可制造、進口的專利產(chǎn)品或依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，其他人使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品不視為侵權(quán)行為。

（２）先用權(quán)規(guī)則：在專利申請日之前已制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或已做好制造、使用的必要準備并僅繼續(xù)在原有范圍內(nèi)制造、使用的行為不屬于侵犯專利權(quán)。

（３）臨時過境規(guī)則：臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照所屬國與中國簽訂的協(xié)議、共同參與的國際條約或互惠原則，在運輸工具裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的行為免除專利權(quán)人許可要求。

（４）合理使用規(guī)則：專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利不屬于侵權(quán)行為。

專利權(quán)的保護范圍有法律規(guī)定，違反專利權(quán)會構(gòu)成侵權(quán)行為。