我感覺自己算是有專利運營實操經(jīng)驗的專業(yè)人士了，有了這個經(jīng)驗，確實感覺自己看待專利的思路都不同了。

一、專利運營的狹義概念與廣義概念

什么是專利運營？如果一個專利代理師老死前，嘴里嘮嘮叨叨啥是運營……，就跟老和尚死之前念叨英國文豪一樣，都是聽說過沒見過哦。專利代理人平生寫了無數(shù)個專利，不見得做過一次專利運營。

1、狹義的專利運營

就是靠專利直接賺到現(xiàn)金，這包括專利許可和專利轉(zhuǎn)讓。但我覺得，單純的專利轉(zhuǎn)讓，不配叫專利運營，只有專利許可才算是專利運營，這是專利運營的狹義概念。因為運營這兩個字，要做各種微操的。比如企業(yè)經(jīng)營，做得好，賺大錢；做不好，破產(chǎn)，還欠債。這種微操，就是運營。所以，專利轉(zhuǎn)讓不配叫做專利運營，因為賣出去以后，就沒什么微操可做了。比如為了申報高新技術(shù)企業(yè)，從所謂的專利運營公司里面，3萬塊錢買一個發(fā)明專利，這當然不配叫專利運營。

也有那種企業(yè)，從大學(xué)受讓了技術(shù)和專利，大學(xué)一次性賺到了一大筆錢，這個是專利運營嗎？這個也不是專利運營，買到專利的企業(yè)倒是可以去運營運營，但對于大學(xué)來講，這就是賣東西，賣東西沒什么可微操的，以錢換物，銀貨兩清，交易結(jié)束，這不叫運營。

2、廣義的專利運營

但如果廣義上說，專利運營的概念可以包括三大類：

第一種，企業(yè)利用專利獲得競爭優(yōu)勢的所有事情，都是專利運營，甚至說拿專利號出去吹牛B，拿專利去報專利獎，拿專利去申請政府項目，當然包括質(zhì)押融資，證券化這些，IPO上市，這都是專利運營的一部分，當然也包括拿專利去維權(quán)訴訟，打擊競爭對手，這都是專利運營；

第二種，專利轉(zhuǎn)讓，直接賣掉換現(xiàn)金，這也是廣義的專利運營；

第三種，專利許可，這是最直接意義上的專利運營，我認為只有磋商如何簽訂專利許可合同的過程，以及執(zhí)行專利許可合同的過程，才配叫作專利運營，其他的過程都不配叫作專利運營。

二、專利運營的正確路線

侵權(quán)訴訟是專利許可的唯一營銷手段

把專利與金融搞在一起，比如專利的質(zhì)押融資和證券化這種東西，以及IPO上市過程中的專利清單，這些都不是專利運營的正確路線。我們都知道專利的本質(zhì)是一種貿(mào)易許可證而已，并不是技術(shù)本身，當然更不是商品本身，任何人要買這個專利的許可證，前提都是明確地受到了這個許可證的威脅。

1、侵權(quán)訴訟是專利許可的唯一營銷手段

換句人話來說吧，所有成功的專利運營的前提是侵權(quán)訴訟打贏了對方。沒有訴訟在先，就絕對談不上專利運營，這早就已經(jīng)是古今中外無數(shù)個案例證明了的。這個結(jié)論是如此地淺顯易懂，盡人皆知，我不知道好多年前國知局搞了上百個專利運營試點企業(yè)，還在全國各地搞了好幾個所謂的專利運營中心，真不知道國知局是怎么想的。

難道國知局真的沒有人知道，侵權(quán)訴訟才是專利許可的唯一營銷手段嗎？國知局根本就沒有專利運營的基因，專利運營根本就不應(yīng)該由國知局負責。國知局甚至連地方知識產(chǎn)權(quán)局都不如，因為地方知識產(chǎn)權(quán)局負責查處專利侵權(quán)，但國家知識產(chǎn)權(quán)局不負責查處專利侵權(quán)，這也就意味著國知局內(nèi)根本就沒人懂專利侵權(quán)訴訟。沒有侵權(quán)訴訟能力，就必然沒有專利運營，就這么簡單。

關(guān)于侵權(quán)訴訟才是專利許可的唯一營銷手段，這個不需要我來證明吧，正好比公理無需證明。中國最有名的專利運營型企業(yè)是朗科，美國最有名的專利運營型企業(yè)是高通，這兩個企業(yè)的專利運營，都是專利侵權(quán)訴訟勝利的結(jié)果。

2、再談?wù)劽绹牡母鞣NNPE（Non-Practicing Entities，非實施組織），分成三種。

第一種是科研型的，自己研發(fā)技術(shù)申請專利，然后告別人侵權(quán)，再收錢。美國很多大學(xué)教授是這么干的，沒有哪個大學(xué)教授是虎軀一震，過往企業(yè)納頭便拜，哭著喊著要送錢的。但科研型NPE中最著名的恰恰不是一個大學(xué)教授，是個工程師，是萊美爾森和霍西爾的狼狽為奸組合，剛好一個是發(fā)明人，一個是律師，據(jù)傳獲利15億美元。參見王晉剛公眾號專利價值茶座《美國專利大革命【連載81】》。

怎么就這么巧？剛好是一狼一狽的組合呢？我的夢想就是我的意中人會踏著五彩祥云來找我，他是個發(fā)明人，我剛好是個專利律師，我們一起天下無敵。

第二種是投機型的，從別人手里買專利或者租專利，然后再告別人，然后收錢之后幾方來分。這種就多了，在中國最有名的美國高智公司，還有美國Acacia公司，都是干這個活的。高智公司的百度百科，寫的就是高智公司起訴摩托羅拉，高智是從高校的研發(fā)的源頭就收購專利，希望能買到值錢的專利，反正在中國是灰頭土臉地滾蛋了，沒賺到什么錢。Acacia公司則是代專利權(quán)人運營，或者購買專利之后再去運營，你看看他們的利潤分配，竟然有20%是給律師事務(wù)所的，可想而知他們是怎么運營的了。

第三種是防御型NPE，美國的IPXI以及AST，大致是干這種活的。IPXI比較有意思，竟然是模仿股票交易所，銷售專利許可的份額，所以無驚無險地關(guān)門了，你不起訴別人，誰給你錢啊。AST是一些大公司組合起來買一些專利，用來減少自己被別人起訴的可能性，它成立的目的就不是賺錢，這不配叫專利運營。

3、再談?wù)劯鞣N專利聯(lián)盟

DVD的什么6C、3C、1C組合，已經(jīng)是專利行業(yè)的老生常談了好嘛。一臺DVD的利潤是5元的話，各種專利聯(lián)盟的專利許可費組合在一起有6元，這生意就做不下去了。具體多少錢我也不知道，我就信口胡說，反正你就算是糾正我，也是從新聞媒體上看到的，你也不知道真假。

其他的什么mp3組合，MPEG組合，哪個專利聯(lián)盟不是打出來的？不打你，你愿意掏錢嗎？沒打你你就掏錢，要么是你傻，要么是人家已經(jīng)殺雞給猴看，你作為猴子看得很清楚，乖乖掏錢。

4、再談?wù)劯鞣N標準化組織

標準化組織是少見的那種可以不經(jīng)過專利侵權(quán)訴訟就有人掏專利許可費的，最有名的當然是3G、4G和5G通信技術(shù)的標準化了。只不過，那是因為前面已經(jīng)打過很多訴訟了，后面不需要再打了。

即便如此，華為訴IDG的標準必要專利許可費案件，也是搞了一把大的。簡單點說就是IDG非要華為掏一個較高的專利許可費，華為計算了以后發(fā)現(xiàn)IDG的許可費明顯超出了給同行的報價，因此不滿意。IDG沒有什么產(chǎn)品，也屬于NPE，所以放心大膽地拖延著，不給華為許可，也不收錢，就是要逼華為多給錢。華為惱羞成怒，直接起訴到法院，要求法院給出專利許可費的判決，并要求IDG給出不許可的賠償金，最后的結(jié)果是IDG賠償華為2000萬元，然后專利許可費被法院判定為0.019%。

這最后還不是一樣是專利侵權(quán)訴訟，只不過是反過來了。IDG在終審結(jié)束后瞬間支付2000萬，然后心滿意足地開始收錢了。

5、無論是①實體企業(yè)、②NPE還是③專利聯(lián)盟，還是④標準化組織，專利侵權(quán)訴訟都是專利運營的必由之路，不要妄想著開辟一條新路。

三、專利運營命中注定是小概率事件中的小概率事件

我們有這樣的公式，①每年有幾百萬件新的專利申請，②每年只有幾萬件新發(fā)生的專利侵權(quán)訴訟案件，③每年只有幾百件專利許可合同備案。那么算起來，專利侵權(quán)訴訟占專利申請的百分之一，專利許可占專利侵權(quán)訴訟的百分之一。

也就是說，可以發(fā)生專利運營的專利的數(shù)量，占每年新申請專利的比例是萬里挑一。所以，專利運營命中注定是小概率事件（侵權(quán)訴訟）中的小概率事件（專利許可）。萬里挑一這個比例已經(jīng)不低了啊，雙色球中一等獎的概率大概是1700萬分之一，截至目前為止我還沒中過一等獎，要是中獎我早就不干了。我的夢想就是我的一等獎會踏著五彩祥云來找我，它是個一千萬，我剛好是個窮鬼律師，我們一起天下無敵。

我曾經(jīng)用概率論計算過雙色球的中獎比例問題，最終的結(jié)論是，要想中大獎，只有多買，只有多買才能提高中獎概率。在專利運營這個問題上，如何提高中獎概率？就是提高兩個基數(shù)嘛，要么提高專利申請數(shù)量，要么提高專利侵權(quán)訴訟數(shù)量。按非正常申請這個搞法，以及專利資助政策的取消，以后中國的專利申請數(shù)量大概率是一年比一年低。

所以，多搞一些專利侵權(quán)訴訟才是王道呀！至于你說，法院太忙，受不了？法院擴招不就完了，這么點事。你給專利資助這么多錢，我就不信法官的工資還比專利資助多。至于你說法官很難培養(yǎng)？別扯淡行不，錢夠了，什么都好培養(yǎng)。

四、能談專利許可合同的三個前提

但是呢，有了專利侵權(quán)訴訟的勝利，不一定就會有專利許可合同達成的結(jié)果。也就是，并非一件專利侵權(quán)訴訟對應(yīng)一件專利許可，原因很簡單，絕大多數(shù)專利侵權(quán)訴訟是競爭對手之間的訴訟對抗，而原告發(fā)起專利侵權(quán)訴訟的目的，通常都是把競爭對手排斥出市場，獨占市場銷售。發(fā)生在具有同等的市場競爭實力的兩個競爭對手之間的正常的專利侵權(quán)訴訟，一般是不可能發(fā)生專利許可的。像是華為和蘋果這種直接的競爭對手還互相給許可的，那是太少見了，里面自然是有特別的講究，不代表普遍情況。更何況，千萬別把國際頂級的大公司之間的專利玩法當作榜樣去學(xué)習(xí)，那是找死。這種同級別的競爭對手之間的正常的專利侵權(quán)訴訟，占據(jù)了專利侵權(quán)訴訟數(shù)量的絕大多數(shù)。

由此我們可以得出第一個結(jié)論：

（1）能談專利許可合同的第一個前提，是有所錯位的原告和被告，它們處于不同的行業(yè)，或者在產(chǎn)業(yè)鏈上的不同位置，或者位于不同的市場空間，才會愿意談專利許可。

挨個分析來看。朗科后期幾乎不生產(chǎn)優(yōu)盤，靠許可給其他公司制造優(yōu)盤收錢，這是與被許可方在產(chǎn)業(yè)鏈的位置不同，以及靠一些存儲方面的技術(shù)服務(wù)賺錢，這是與被許可方處于不同行業(yè)。高通是生產(chǎn)芯片，同時供貨和提供專利許可，這是與被許可方在產(chǎn)業(yè)鏈的位置不同。

NPE是很明顯地自身不從事這個行業(yè)。

專利聯(lián)盟和標準化組織的成員，既是同行業(yè)，也是產(chǎn)業(yè)鏈的相同位置，互相給許可，一般是因為誰也奈何不了誰。但如果遇到那種手里的專利實力不強的獵物，就會上去屁顛屁顛地咬兩口。比如飛利浦有幾千件關(guān)于LED的核心專利，就有幾個人穿著西裝筆挺帶著筆記本電腦，到處去收許可費，但事實上，成功寥寥。不經(jīng)訴訟，光是想談?wù)劸妥屓思姨湾X，癡心妄想。我遇到過好幾次幫客戶打發(fā)這些人的事情，不光是飛利浦，還有其他一些歐洲企業(yè)。這種專利許可如果能談成，就是因為專利權(quán)人與被許可方處于不同的市場空間，我在美國市場銷售為主，你在中國市場銷售為主，兩者之間沒有直接的競爭關(guān)系。

（2）能談專利許可合同的第二個前提，是被許可人在生意上的明顯有利可圖，舍不得放棄市場。

所以，①許可費即便是要掏，也能賺錢?；蛘呔褪洽诔翛]成本太高，我好歹先把已經(jīng)付出的成本收回來再說啊。要么就是，③我拿到許可之后，就可以狐假虎威，在專利權(quán)的幫助下，可以把其他競爭對手一起干掉，我的市場會擴大，我當然也愿意掏錢。

掏錢是為了賺錢，所以我愿意掏許可費。如果你起訴我之后，索取的專利許可費高于我的預(yù)期盈利，那肯定是不會跟你談許可了，我直接不再做這個生意了。

任何一個專利侵權(quán)訴訟被告，在被起訴的時候，被訴產(chǎn)品到底賣得好不好，當然是心里有數(shù)的。如果這個產(chǎn)品根本就賣得不好，專利許可是不可能談成的。

（3）能談專利許可合同的第三個前提，當然是專利侵權(quán)訴訟的勝訴，而勝訴的前提是侵權(quán)成立和專利穩(wěn)定質(zhì)量好。這就是我們專利律師的工作了。

（4）上述三個條件分別由什么因素所決定？

第一個前提，有所錯位的原告和被告，是商業(yè)問題，是天然的事情，不是專利問題，不是法律問題，是任何人都無法控制的事情。別說國知局管不了這事情，就算是國務(wù)院也管不了這事，聯(lián)合國也管不了這事。所以，同行企業(yè)之間發(fā)生專利運營，本來就不太可能成功。專利就應(yīng)該發(fā)揮它最初的作用，就是商業(yè)競爭工具就好了，不需要考慮什么專利運營。

最有可能發(fā)生專利運營的是科研單位與企業(yè)之間，因為相互錯位，不屬于同行，產(chǎn)業(yè)鏈上的位置也不同，科研單位與企業(yè)之間沒有直接的商業(yè)競爭關(guān)系。

第二個前提，依然是商業(yè)問題，某個專利能否在市場上賺到錢，這是誰也決定不了的事情，不僅僅是看技術(shù)是否高深，更要看時運。朗科的優(yōu)盤專利運營得好，是朗科的專利運營工作做得好嗎？我覺得是運氣好吧。剛好在優(yōu)盤取代軟盤的關(guān)鍵時刻，優(yōu)盤專利出現(xiàn)了，這種商業(yè)機會，非人力所能及也。

第三個前提，是技術(shù)質(zhì)量、專利質(zhì)量與專利訴訟質(zhì)量的三者結(jié)合，這是技術(shù)人員、專利代理人和專利律師三方合力的結(jié)果。我們有志于從事專利運營工作的人，主要功夫都下在這里了。把專利寫好，把專利官司打贏，是專利工作永恒的兩大主題。

至于前面兩個前提，都是靠我們?nèi)グl(fā)現(xiàn)，而不是靠我們?nèi)ジ淖儭?/p>

五、總結(jié)

入行不久的時候接觸到專利運營的概念，充滿了向往。工作中遇到某人說幫人談好了專利許可，我很想問問到底怎么談的。等我自己開始做這些事情的時候，倒是覺得并沒有什么特別之處。因為專利侵權(quán)訴訟打贏之后，剩下的事情無非是給錢多還是給錢少的問題，反正對方是肯定要給錢的。但是談專利許可合同的過程中，也充滿了艱辛和智慧，難度不是一般的大，綜合素質(zhì)要求不是一般的高。本來這篇文章我只是想講一講專利許可合同該如何談，設(shè)置專利許可合同的條款時要注意哪些問題，所以在標題上我加入了實操二字。邊寫邊思考，反而是把專利運營的理論問題探討了一遍。

轉(zhuǎn)載:專利運營實操